그러나 이 제도에는 헌법상 문제가 있다고 알려져 왔습니다. 왜냐하면 헌법 14조 1항이 법하의 평등을 정하고 있어 헌법 24조 2항이 특히 혼인을 비롯한 가족법 제도에 대해서는 양성의 본질적 평등에 입각하여 구축되어야 한다고 하기 때문입니다. 재혼 금지는 여성 만에 대한 혼인의 자유 를 제한하는 것이며, 이러한 헌법 규정과 관련하여 문제가 있습니다.
실은 재혼 금지의 규정은 전전의 민법으로부터 계승되고 있어, 원래의 규정(구민법 767조 1항)의 입법은 메이지의 옛날로 거슬러 올라갑니다. 그 당시 입법 이유는 '혈통의 혼란을 방지하기 위해서'였습니다.
이혼등한 여성이 임신하고 있는 것을 깨닫지 않고 재혼하는 것으로, 재혼 후에 전 남편의 아이일지도 모르는 아이가 태어나, 재혼 후의 집에 다른 피가 섞여 버릴 가능성이나 거기에 따른 트러블을 피한다는 의미입니다.
그리고, 그것을 피하기 위해서는 임신하고 있을지도 모르는 여성은 재혼할 수 없게 하는 것이 유효하고, 임신하고 있는지를 확실히 판정할 수 있는 것은 당시의 기술 레벨에서는 6개월경부터이다, 라고 하는 발상으로 재혼 금지 기간이 6개월이 되었다고 합니다. 이것을 그대로 이어받은 제도는, 현재의 헌법에 비추어 받아들일 수 없는 것이 아닐까 하는 의문이, 몇번이나 제기되어 왔습니다.
그리고 마침내 대법원 2014년 12월 16일 대법정 판결 에서 일부 위헌의 판단이 나타났습니다.
